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重构公司担保制度势在必行

2018-05-17 03:15编辑:楚江集团人气:


  重构公司担保制度势在必行

  国内对于公司担保制度并没有专人以专著形式进行论述,期刊中的一些论文的研究视角均是局限在对《公司法》相关发条的规范属性进行分析。余尘的博士论文著作《公司人格论——以公司担保制度为中心》从公司法人的意思表示角度研究公司担保行为的法律效力,这也是作者的创新之处

  文 余尘

  法人成为法律主体,这是社会经济发展的必然结果。

  有一种说法,公司是股东的成年孩子。公司法人从出生那一刻起,就具备意思表示能力以及独立的责任财产。因此与自然人一样,法人也拥有独立人格。

  法人人格权的产生

  人格一词在英语中指personality,其来源于拉丁语persona,原指希腊戏剧中演员所戴的面具,后演变成指代面具之后真实的自我。罗马词语中也沿用了这一语词,但其义已延伸至“自由民”“享有法律地位的任何人”以及“声望和尊严”。但该词已侧重于指代主体具有各种不同的身份。这些意义已经与现代意义上的“人格”具有极为近似的含义。后罗马法中将用以表示“头颅”之意的词“caput”引入法律之中,用以表示法律主体最为重要的内涵即精神和物质的总和,用“caput”来指代法律主体的这种综合属性。

  据考证,汉语中出现“人格”,首现清末民初著名学者章炳麟的《诸子略说》:“孔子平居教人,多修己治人之言,不求超出人格。”但这里“人格”一词并非法律意义上的“人格”之意。现代法律意义上的“人格”一词源自日文,系指法律主体所具有的精神和物质最为本质的属性,这些属性包括尊严、健康、身体等内容。

  伴随着自然人主体在生物人与法律人分离与集合过程中,团体人格也在慢慢产生。生物人与法律人从历史上看,是完全不同的两种属性。早期社会,只有部分自然人才被法律确认为具有人格,也就是法律人,如家庭中的家父。但亦有许多自然人如除家父外的家庭成员以及奴隶,却并没有获得法律确认的人格,只有经过了漫长的社会经济发展,这些自然人的人格才慢慢独立,进而成为法律人。与自然人一样,团体人格也是随着社会发展,先从个体人格分散集合进而发展到团体本身的人格,这之中,也经历了漫长的历史过程。在这些团体具备一定的历史条件后,法律最终也对团体人格进行了确认。

  与自然人一样,法人的人格权不是一开始就具有的。其同样是在社会经济发展到一定程度,在法人人格事实上已经出现,最后才由法律进行确认的。法人人格的出现,从根本上来说,应当是由于法人具有独立的意思表示能力和独立的财产,具备这两种前提后,法人人格自然而然地被法律进行了确认。

  法律赋予公司人格的前提

  法人作为团体,从其产生和发展的历史来看,团体独立的意思表示能力的形成也有一个漫长的发展过程。在罗马法早期,个人生活比较简单,团体并未产生,后随着社会经济的发展,尤其是贸易的发展,公有物与私有物就开始出现区分,团体就开始出现。

  但早期团体,也仅是一种多人的集合,团体并没有形成自有的一套独立的意思形成及表示机制,“二十人共有一物或一债权时,取得之,处分之,须得全体之同意。对于‘要式买卖’,更须全体到场,且给付债务或处分财产时,二十人中如有一人尚未同意,即可阻止其他大多数共有人之行为。共有财产,既不得与各共有人有独立之关系,则共有财产所负担之义务,各共有人应全部代为履行”。

  后来,由于团体形成自有的一套意思表示机制,团体中一定的个人可以代表全体成员对外表示团体的意思。这种经过一定的程序形成的多人集合的意思表示,独立于个人的意思表示。

  由于团体独立的意思形成及表示机制的出现,则团体独立的身份就开始出现了。也正因为团体有自己独立的意思表示能力,法律对团体的规制就提上了日程,从《十二铜表法》开始就有对类似现代法人团体规制的规定。后法律陆续对社团的主体地位、社团设立的特许主义以及对社团解散后的财产处理专门做出了规定。团体的权利主体地位及诉讼主体地位均有法律的明确规定。经济生活中的客观现实,最后之所以上升到立法的规定,应当说这与团体具有独立的意思表示机制具有直接的关系。

  罗马法中,强调主体在从事法律行为中的意思表示应无瑕疵,,如在契约中只有意思表示一致,契约才生效力。如不具独立的意思形成及表示机制,从逻辑上来说,法律亦不能赋予团体权利主体资格。因此,独立的意思形成及表示机制是团体获得法律赋予的独立人格的前提。

(来源:网络整理)

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